Порядок совершения сделок с заинтересованностью
сыпучих материалов или камней
Порядок совершения сделок с заинтересованностью
Закон об АО и Закон об ООО вводят особый порядок совершения обществом сделок, если лицо, обладающее возможностью влиять на принятие решений общества, имеет личную заинтересованность в совершении конкретной сделки.
Абз.1 п.1 ст.81 Закона об АО и абз.1 п.1 ст.45 Закона об ООО определяют круг лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении сделки. К этим лицам относятся:
- член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий общества;
- член коллегиального исполнительного органа общества или акционер (участник) общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
- лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания.
Перечисленные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки только в определенных случаях: если они, а также их супруги, родители, дети, братья и сестры[1] и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) хозяйствующего субъекта, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- занимают должности в органах управления хозяйствующего субъекта, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого хозяйствующего субъекта;
- в иных случаях, определенных уставом общества.
Термин “аффилированное лицо”, употребляемый в Законе об АО и Законе об ООО, означает физическое и (или) юридическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность других физических и (или) юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
С учетом сказанного аффилированными лицами общества являются:
- член совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное общество (например, синдикат, трест, концерн, картель, пул);
- лица, которые имеют право распоряжаться 20 и более процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (доли), составляющие уставный капитал данного общества;
- хозяйствующий субъект, в котором данное общество имеет право распоряжаться 20 и более процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного хозяйствующего субъекта;
- члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов финансово-промышленной группы, к которой принадлежит данное общество, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов этой финансово-промышленной группы.
Аффилированными лицами акционера (участника ООО) являются:
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данный акционер (участник ООО) (например, участники полного товарищества, договора простого товарищества);
- хозяйствующий субъект, в котором данный акционер (участник ООО) имеет право распоряжаться 20 и более процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного хозяйствующего субъекта.
Необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между хозяйствующим субъектом или физическим лицом и аффилированным лицом этого хозяйствующего субъекта или физического лица. Данная зависимость может иметь место:
- в случае принадлежности хозяйствующему субъекту или физическому лицу определенной части уставного капитала другого хозяйствующего субъекта, обусловливающей его участие в органе управления последнего с правом голоса;
- в случае, когда физическое лицо в силу своей должности (например, член совета директоров, генеральный директор общества), а хозяйствующий субъект в силу своего правового статуса (например, основное общество во взаимоотношениях с дочерним) имеют право давать обязательные для исполнения обществом указания и (или) имеют возможность иным образом определять его действия;
- в случае наличия определенных семейных связей между физическими лицами.
Обобщая сказанное, о круге лиц, которые могут быть заинтересованы в той или иной сделке, следует констатировать, что признать сделку с заинтересованностью недействительной весьма сложно, так как:
1) понятие “заинтересованность” весьма неопределенно. В контексте правил гл. XI Закона об АО и ст.45 Закона об ООО данный термин означает личный материальный или иной интерес конкретного лица, не совпадающий с интересами большинства акционеров (участников ООО) и (или) общества в целом. Если же в совершении сделки заинтересованы, например, все акционеры общества (участники ООО), то к такой сделке правила гл. XI Закона об АО и ст.45 Закона об ООО не применяются. Приведенная трактовка “заинтересованности” позволяет избежать выполнения отмеченных правил. Ведь во многих случаях можно утверждать, что сделка, выгодная для того или иного должностного лица общества, выгодна и для общества в целом;
2) трудно отследить заинтересованность того или иного лица в рассматриваемых сделках и выявить его аффилированность с другой стороной по сделке. Очень часто у членов органов управления обществ есть множество так называемых “карманных фирм”, с которыми и заключаются сделки обществом на невыгодных для него условиях.
Правила о сделках с заинтересованностью, установленные ст. 81-84 Закона об АО, не применяется в случаях, предусмотренных п.2 ст.81:
- к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
- к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;
- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;
- при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;
- к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с действующим законодательством и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
Что касается Закона об ООО, то п.6 ст.45 указывает, что правила о сделках с заинтересованностью не применяются к:
- обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
- сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
- отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях;
- отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
- сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с действующим законодательством и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
Лица, заинтересованные в совершении той или иной сделки, обязаны довести информацию о своей заинтересованности:
- в акционерном обществе – до совета директоров (наблюдательного совета), внутреннего и внешнего аудиторов общества (ст.82 Закона об АО);
- в обществе с ограниченной ответственностью – до сведения общего собрания участников общества (п.2 ст.45 Закона об ООО).
Из смысла ст.82 Закона об АО и п.2 ст.45 Закона об ООО не вытекает обязанность представления соответствующей информации каким-либо иным органам управления обществ.
Объем информации, подлежащей представлению лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, определен в указанных статьях исчерпывающим образом. Это информация:
- о юридических лицах, в которых лица, заинтересованные в сделке, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами 20 или более процентами голосующих акций (долей, паёв);
- о юридических лицах, в органах управления которых указанные лица занимают должности (п.2 ст.45 Закона об ООО дополнительно указывает на необходимость доведения информации о хозяйствующих субъектах, в органах управления которых занимают должности их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица);
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Помимо указанных сведений, совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор) и внешний аудитор акционерного общества и общее собрание общества с ограниченной ответственностью не вправе требовать представления им каких-либо дополнительных сведений.
Закон об АО устанавливает специальный порядок заключения сделок, в которых имеется заинтересованность (ст.83-84). Этот порядок состоит в следующем:
- если число акционеров-владельцев голосующих акций тысяча или менее, решение о заключении, сделки, в которой имеется заинтересованность, принимается:
а) советом директоров (наблюдательным советом) простым большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее совершении;
б) общим собранием акционеров, когда количество незаинтересованных директоров меньше кворума, определенного в уставе для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета);
- если число акционеров-владельцев голосующих акций более тысячи, решение принимается:
а) советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении;
б) общим собранием акционеров, когда все члены совета директоров (наблюдательного совета) признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами.
Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;
- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Если сделка с заинтересованностью рассматривается на общем собрании, то решение принимается большинством голосов. В ряде случаях в голосовании должны принимать участие только не заинтересованные в сделке акционеры – владельцы голосующих акций. Это имеет место в тех случаях:
- если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок приводят к обладанию акциями, составляющими более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, или эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов акций, ранее размещенных обществом.
Акционеры – владельцы голосующих акций, заинтересованные в совершении указанных сделок и принимающие участие в общем собрании акционеров, на котором решается судьба этих сделок, вправе принять участие в их обсуждении, но не вправе участвовать в голосовании по обсуждаемому вопросу.
Цена отчуждаемого или приобретаемого имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) по правилам ст.77 Закона об АО. Суть этих правил состоит в том, что:
- цена имущества или услуг должна определяться исходя из их рыночной стоимости;
- если в сделке заинтересован кто-либо из членов совета директоров (наблюдательного совета), цена имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в совершении сделки;
- в обществе с числом акционеров 1000 и более цена имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки;
- для определения рыночной стоимости имущества может привлекаться независимый оценщик;
- привлечение независимого оценщика является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций, а также в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством;
- в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовывается в печати, привлечение независимого оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения;
- в случае если владельцем более 2 процентов голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.
Существует исключение из требования рассмотрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, на общем собрании акционеров (п.5 ст. 83 Закона об АО). Это исключение определяется двумя факторами:
- сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества;
- аналогичные сделки совершались обществом и ранее – до момента, с которого заинтересованное лицо стало таковым.
Данное исключение действует только до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.
Возможность заключения сделок между обществом и заинтересованным лицом в области обычной хозяйственной деятельности предоставляет п.6 ст.83 Закона об АО. Эта возможность заключается в том, что общее собрание акционеров своим решением определяет, какие сделки могут быть совершены и на какие предельные суммы, чем и должны руководствоваться органы, непосредственно заключающие сделку. Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.
В обществе с ограниченной ответственностью решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении (п.3 ст.45 Закона об ООО).
В случае образования в обществе с ограниченной ответственность совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п.7 Закона об ООО).
Не требуется решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым. Данное исключение, также как и в акционерном обществе действует до даты проведения следующего общего собрания участников общества (п.4 ст.45 Закона об ООО).
[1] Закон об ООО уточняет данный перечень, указывая на полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных.
Оставьте комментарий!
Вы должны быть авторизированы чтобы оставлять комментарии.